甲上市公司(以下简称“甲公司”)因面临严重财务困难，于2013年进行了重大重组，有关资料如下： 资料一： 甲公司跟其最大股东A公司签订《资产收购协议》，将甲公司所属全部资产及负债作价2．5亿元出售给A公司，A公司以其将持有的乙有限责任公司(以下简称“乙公司”)100%股权支付。甲公司资产(包括但不限于)： (1)建设用地使用权一项，通过出让方式取得，使用年限尚有22年； (2)房屋所有权一项； (3)应收D公司货款1000万元(甲公司合同义务已经全部履行完毕)；丙公司提供连带责保证。 (4)其他资产 ①甲公司所有的设备、设施(包括设备、设施资料及所有档案、备品、备件及办公用品)； ②甲公司全部库存商品、原材料； ③融资租赁的生产线4条，租赁期尚有15年； ④租赁C公司仓库一座，租赁期尚有8年。 资料二： 3月18日，甲公司依法召开临时股东大会审议上述资产出售事宜，出席会议的除A公司以外的其他股东持有的股份比例为32%。除A公司回避表决和一名持股3%的股东王某投票反对外，其他出席股东大会的股东或股东代表均投了赞成票。会议结束后，王某要求甲公司按照市场价格可购其所持有的全部甲公司股份，被甲公司拒绝。 资料： A公司和B公司签订《股权转让协议》，约定将B公司持有韵乙公司100%的股权转让给A公司，作价2．5亿元，A公司以其持有的甲公司35%的股权作为对价进行支付，乙公司的资产总额为甲公司2012年期末资产总额的350%。 (1)A公司律师对乙公司进行调查时发现，B公司作为f1{资投入乙公司的作价2000万元的房产，出资时实际价值仅为1000万元；在B公司书面承诺承担因此产生的所有后续法律责任后，A公司不再提出异议。 (2)为了履行该《股权转让协议》，B公司以重组为由向中国证监会申请要约收购豁免，并承诺在受让上述股份后的12个月内不转让该股份，豁免申请未得到中国证监会的批准。3月25日，B公司发出全面收购甲公司股份的要约，要约截止日期为4月26日，拟以B公司发行的并在上海证券交易所上市的公司债券支付全部收购价款。因市场出现波动，B公司于4月1日申请撤销该收购要约，未获中国证监会同意。4月6日，B公司宣布变更收购要约的价格，已于3月30日预受要约的股东刘某于4月24日申请撤销其预受。 (3)《股权转让协议》签订后不久，B公司以平稳过渡控制权为由，要求A公司改组甲公司董事会，将甲公司董事会成员全部更换为B公司派出的代表；同时，B公司要求A公司就拟转让的甲公司35%的股份向证券登记结算机构申请办理临时保管手续；在甲公司协议收购报告书公告后的第28天，A公司和B公司完成了股权过户登记手续。 资料四： 5月15日，甲公司再次召开临时股东大会，讨论吸收合并乙公司的事项。出席会议的股 东(包括王某)或股东代表一致投票通过了合并决议。5月15日，甲公司和乙公司将合并事项分别通知了各自的已知债权人，未有债权人提出异议。 5月18 日，王某要求甲公司以合理价格收购其股份，被甲公司拒绝。 6月30日，甲公司完成对乙公司的吸收合并，但在办理乙公司的注销手续时，当地工商行政机关的经办人员以乙公司未经清算程序为由，拒绝办理注销手续。 要求： 根据上述资料，回答下列问题： (1)《资产收购协议》生效后，甲公司和A公司还应当办理何种手续以切实转移《资产收购协议》项下的建设用地使用权和房屋所有权? (2)甲公司将其应收D公司货款的债权转让给A公司，是否需要取得D公司、丙公司的同意?并分别说明理由。 (3)《资产收购协议》“其他资产”条款下列举的全部资产的所有权，是否能够完全无瑕疵地转移给A公司?并说明理由。 (4)《资产收购协议》约定将甲公司的债务一并转移给A公司需要满足何种条件? (5)按照甲公司3月18日临时股东大会的表决情况，该资产出售事项股东大会是否已经通过？并说明理由。 (6)在3月18日的临时股东大会后，甲公司拒绝王某要求其回购所持甲公司股份的行为是否符合规定?并说明理由。 (7)按照甲公司的重组方案，乙公司的持续经营时间和净利润应当符合何种要求? (8)甲公司的重组方案是否需要提交并购重组委审核? (9)针对资料三要点(1)，A公司不再提出异议将承担何种法律风险? (10)中国证监会未批准B公司提出的要约收购豁免申请是否符合规定?并说明理由。 (11)未取得证监会豁免后，B公司是否有权发出收购部分甲公司股份的要约?并说明理由。 (12)中国证监会不同意B公司撤销收购要约是否符合规定?并说明理由。 (13)B公司变更收购要约价格的做法是否符合规定?并说明理由。 (14)刘某申请撤回其对要约的预受是否符合规定?并说明理由。 (15)B公司提出的改组甲公司董事会的要求是否符合规定?并说明理由。 (16)B公司提出的临时保管拟转让股份的要求是否符合规定?并说明理由。 (17)如果在甲公司协议收购报告书公告后的第30天，A公司和B公司尚未完成股权过户手续，则B公司应当履行何种义务? (18)甲公司和乙公司在合并中对债权人的通知程序是否符合规定?并说明理由。 (19)王某于5月18日要求甲公司回购其股份的要求是否符合规定?并说明理由。 (20)工商行政管理局的经办人员提出乙公司未经清算程序不得办理注销手续的说明是否成立?并说明理由。
【答案】(1)甲公司和A公司应当办理建设用地使用权的变更登记手续和房屋所有权的转移登记手续。 (2)D公司货款债权的转移不需要取得D公司、丙公司的同意。依据有二：①债权人转让权利的，无须债务人同意，但应当通知债务人，未经通知，该转让对债务人不发生效力；②保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人，保证债权同时转让，保证人在原保证担保的范围内对受让人承担保证责任。 (3)①甲公司所有的设备、设施、全部库存商品、原材料按资料提供的情况，属于甲公司所有且无权利瑕疵，可以完全转移给A公司所有。②甲公司融资租赁的生产线、租赁的仓库在租赁期内所有权属于出租方，甲公司仅享有按照合同约定的承租权限，并不享有该租赁物的所有权，因此，A公司亦不能取得租赁物的所有权。 (4)甲公司的每一笔债务转移至A公司承担，需要经过甲公司债权人的同意；否则，只能清偿或不转移。 (5)股东大会已经决议通过该资产出售事项。根据规定，上市公司一年内出售、购买资产，或者对外提供担保达到或超过资产总额的30%的，应当经出席股东大会的股东所持表决权2/3以上通过(或者，上市公司股东大会就重大重组事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过)。在本题中，(32%-3%)÷32%=91%，超过2/3，决议依法通过。 (6)甲公司拒绝王某的股权回购要求符合规定。根据规定，股份有限公司的股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议，可以要求公司收购其股份。在本题中，3月18日甲公司作出的是资产出售决议，并非合并、分立决议，王某无权要求回购。 (7)由于本次重组构成“借壳上市”，乙公司自控制权发生变更之日起，应当持续经营在3年以上，最近两个会计年度净利润应当均为正数且累计超过人民币2000万元。 (8)甲公司的重组方案应当提交并购重组委审核。根据规定，上市公司向收购人购买的资产总额，占上市公司控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总额的比例达到100%以上的，应当提交并购重组委审核。 (9)A公司不再提出异议，将需要对B公司应承担的未尽出资义务的责任承担连带责任。根据规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；债权人依照规定对该股东提起承担补充赔偿责任的诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支付。 (10)中国证监会未批准B公司豁免申请符合规定。根据规定，上市公司面临严重财务困难，收购人提出的挽救公司的重组方案取得该公司股东大会批准，且收购人承诺3年内不转让其在该公司中所拥有的权益，可以申请豁免。在本题中，B公司只是承诺在12个月内不转让其股份，因此，中国证监会可以不批准B公司提出的要约收购豁免申请。 (11)未取得证监会豁免后，B公司无权发出收购部分甲公司股份的要约。对于协议收购超过30%股权的行为，如果收购人不申请豁免或者申请但不符合豁免条件，必须向目标公司除协议转让股份的股东之外的所有剩余股东发出收购其手上全部股份的要约。 (12)中国证监会不同意B公司撤销收购要约符合规定。根据规定，在收购要约约定的承诺期限内，收购人不得撤销其收购要约。 (13)B公司变更收购要约的价格符合规定。根据规定，收购要约期限届满前15日内，收购人不得变更收购要约；但出现竞争要约的除外。在本题中，B公司变更收购要约价格的时间距要约期限届满还有20天左右。 (14)刘某申请撤回其对收购要约的预受不符合规定。根据规定，在要约收购期限届满前3个交易日内，预受股东不得撤回其对要约的接受。 (15)B公司提出的改组甲公司董事会的要求不符合规定。根据规定，自签订收购协议起至相关股份完成过户的期间为上市公司收购过渡期；在过渡期内，收购人不得通过控股股东提议改选上市公司董事会，确有充分理由改选董事会的，来自收购人的董事不得超过董事会成员的1／3。 (16)B公司提出的临时保管拟转让股份的要求符合规定。根据规定，协议收购的相关当事人应当向证券登记结算机构申请办理拟转让股权的临时保管手续，并可以将用于支付的现金存放于证券登记结算机构指定的银行。 (17)B公司应当作出公告，说明理由。根据规定，收购人在收购报告书公告后30日内未完成相关股份过户手续的，应当立即作出公告，说明理由；在未完成相关股份过户期间，应当每隔30日公告相关股份过户办理进展情况。 (18)甲公司和乙公司在合并中对债权人的通知程序不符合规定。根据规定，公司应当自作出合并决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。在本题中，甲公司和乙公司只是通知了已知债权人，未进行公告。 (19)王某于5月18日要求甲公司回购其股份的要求不符合规定。根据规定，股份有限公司的股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持有异议，可以要求公司收购其股份。在本题中，王某在股东大会表决合并决议时投了赞成票，无权要求甲公司回购其股份。 (20)工商行政机关经办人员的说法不成立。根据规定，因合并、分立而解散公司的，因其债权债务由合并、分立后继续存续的公司承继，不需要清算。